发布时间：2019-04-25 来源于：广东广信君达律师事务所蒋修贤、吴剑良
有限责任公司创立和发展期间，公司实际控制人在充分遵守其他股东的合法权益的基础上，都应保持对公司一定程度的实际控制。
务实中，对于公司的控制权，主要有三个层的控制：第一，股权会控制；第二，管理层控制；第三，公章证照的实际控制。以下具体详解此三个方面的控制操作法律依据模式。
一、公司控制权的实施依据和操作方式
（一）股东会层面。依据公司法规定，超过10%股权的股东有权申请解散公司，超过1/3股权比例的股东，可以否决重大事项，超过50%股权对股东的投票具有相对的控制权，超过2/3股权比例，对公司股东具有绝对控制权。在公司股东会持有多少股权比例，主要是视公司的发展是否有利，而不能为了控制公司而去实施控制。
笔者认为，对于创业和发展期间的公司来讲，至少要保持相对的控制权，即持有51%以上的股权比例，但这也不是绝对的，如果低于51%，但能间接控制其他的股权，以达到51%股权控制，也可以实现控制目标，比如另外的部分股权已委托投票，或者达成一致行动人协议，或者由信任的亲友控制等。
但创业公司的实际控制的无采用何种控制手段，自持的股份不般不得低于35-40%，否则会影响到后期的股权融资，超过2/3股权比例是绝对控制，可依据公司法和公司章程行使公司解散、清算、增资、减资、担保、分立合并等重大事项，一些资源性企业和家族企业来讲，为了防止失去控制，会采用绝对控制。
（二）董事会层面。依据《公司法》、公司章程的规定，公司的董事会是公司的管理机构，是公司的行政机构，好比“国务院”一样的职能角色，董事会是具体执行公司股东会的决策的机构，具有全面的行政权力，而董事长一般是公司法定代表人，董事长亦由公司持股最多的股东担任或指定人担任。
而董事会的职能，除了执行股东会的批准的经营计划、方案之外，提交重大事项由股东会决策，具有重大事项提议权、临时股东会召开权，还包括向股东会提交下一年度的经营计划和方案，实际上董事会对公司发展和经营，享有巨大的权限和影响力，规模越大的公司、股权越分散的公司，董事会的权限越大，甚至会出现股东会形同虚设，实际由董事会操控公司的案例。“掌柜的，变成当家的”，保持对公司董事会的控制，尤为重要。
1、保持对董事长职位的控制。上述董事长是公司法定代表人，具有召集董事会议的职权，是公司最高行政官员，总经理向董事长负责，重要性不言而喻；
2、保持对董事会席位控制。股东会是按股权比例投票，而董事会是按董事人数投票，如需强调行政的高效，那么就要在董事会占多席位或绝大多数的席位，以保持公司董事会步调一致，快速决策，那么初创公司、发展期的公司，一般保持2/3绝对控制，公司发展稳定之后，可以保持1/2相对的控制；
3、董事会席位控制方法。可以“委托投票权、一致行动人协议”等方式，将董事会投票权集中，以取得董事会的控制，甚至一些董事具有一票否决的权利。
（三）公司日常经营管理层面的控制。对公司日常管理层面的控制，主要是针对公司的核心部门、职位，例如董事长、执行董事、总经理，财务部或财负责人等核心职位，以及可代表公司的印章证照、财务资料等控制，例如公章、法定代表人、财务印章，具体而言。
法定代表人指依法律或法人章程规定代表法人行使职权的负责人，法定代表人对外以公司名义进行民事活动的，相应职务行为法律后果由公司承担。当然法定代表人也可能因公司行为承担自身责任，《民法通则》第四十九条规定了法定代表人承担法律责任的六种情形，法定代表人也可能因公司的行为承担民事、行政、刑事法律责任。根据《公司法》第十三条规定公司法定代表人由董事长、执行董事或经理担任。
由于公司法定代表人有权代表公司进行民事活动，例如，对外签订合同、银行办理财务手续、工商变更登记等，均需要法定代表人的签章，法定代表人掌控实际是对公司对外行为的掌握。
公司的董事长/执行董事，总经理、监事等高管职位，根据公司法的和公司章程的规定，具有法律规定的职权，比如根据《公司法》第四十条规定，股东会由董事会召集，并由董事长主持，董事长，董事会或董事长不能召集和主持的，由监事会和监事召集和主持，董事会的会议由董事长主持。
《公司法》第四十九规定了总经理的职权，总经理是执行董事会经营方案的执行者，具有董事会授予的行政执行权限。监事对公司的高管具有监督、罢免的权利，而且依法有权提议召开临时股东会，代表公司进行诉讼，监事的职位平时不显山露水，但关键时候可以派上大用场。另外务实中公司股东越多，股权分散，董事会等行政部门的权限就越大，掌握公司职能部门的核心岗位，对掌控公司内部事务十分重要，掌握核心部门，就是掌控公司话事权。
公章是中国特色的法人代表制度，在文件上加盖公章，不论是否有法定代表人签名，均视公司同意的行为，法律上被认为是有效的行为，公司须完善有关公章保管、使用的制度，对公章必须按规定到公安机关备案，杜绝盗盖偷盖等可能严重危及企业利益的行为，包括公司其他财务印象、法定代表人印章，以及公司营业执照、纳税凭证、组织代码等公司的证章印章，均是代表公司的一种具体的表现形式，因此所以掌握公司等印章证照，实际上就是具体掌控公司。
笔者经常代理金融借贷民商案件中，担保合同有效性通常是案件争议的焦点，而加盖在合同上的印章的真实性，是决定担保合同是否有效的核心要素，而在法院的审判中，不管担保合同是否经公司股东会同意，如查验公章是真的，一般认定担保合同成立。掌握公章，实际上等于掌握了公司执行事务的权柄。
公司的财务部门是公司关键性的职能部门，一般由财务负责人、会计、出纳等财务人员组成，真实的公司财务数据、资料可以直接反映公司的经营状况，财务人员一般都经办过财务工作，了解或部分了解公司真实的财务情况、财务运作机制、公司财务资金收支情况，其重要性不言而喻。
因此某些不参与公司管理的股东，一般要求指派至少一名财务人员至公司作财务监控，而在公司解散和清算中，如掌握公司的重要财务资料，实际上就是掌握了把柄和主动权，务实中，公司股东对财务状况的真实情况把控，就是把握了钱袋子。
二、如何构建对公司的控制权
公司是由资合、人合组成的企业，在中小企业中，尤其是初创公司，在公司开创之初，大多能保持步调一致，但随着公司的发展，各方股东利益诉求不同，常常会出现股东矛盾纠纷，消耗公司的人力、物力，往往导致公司中止经营、解散，造成重大损失。笔者认为，可从以下几个方面构建公司控制权。
（一）建立倡导“依法治司”的公司治理文化。公司在开设之初，公司的实际控制人、股东会，就要依据公司法、章程，建立按“规则出牌”的公司治理文化，倡导依制度治理公司，保障股东会、董事会按规则做出决议，形成公司制度文化，避免专权、一言堂的作风。
（二）建立、完善并严格执行公司公司治理规章制度。公司章程是“意思自治原则在公司法领域的具体体现，作为公司内部治理的总章程, 其科学合理程度直接决定着公司的治理水平。在制定公司章程时, 应当构建完善的股东退出机制, 对将来公司经营管理过程中可能产生的股东退出情形事先做出规定”[1]明文契约和制度约束。并且还应健全和完善《股东会议事规则》、《股权管理办法》、《规章制度》等公司规章制度。
（三）建立合理、合法的股东“退出机制”。公司创立之后，股东中间难免会出现与开设之初的理念格格不入的“不合群”股东，或者某些股东由于个人的理念、计划或规划而要求“退群”，但是《公司法》明确规定，公司股东一经出资成为公司股东，即不可退股、撤资，否则构成“抽逃出资”、“虚假出资”等违法情况。因此，公司须聘请专业律师设置既不违法，又合情合理的退出机制，股东退出机制是公司治理机制的重要组成部分。
（四）根据公司实施情况掌控公司。公司的创始人、实际控制人和大股东，应根据公司所处的发展阶段，公司股东会的结构，公司经营管理人事情况，以及公司的业务类型及需要，有针对性的对公司进行一定的程序的控制。目的是保障公司的持续、健康的发展和运作，保护各股东的根本利益，及时处理股东会纠纷，保护公司业务的顺利运作，并且当公司的实际情况和所处阶段发生变化之日，要及时相应调整对公司控制程度。
三、结语
务实中，常常出现的股东恶斗、股东会僵局、股东退出难、大股东侵害小股东权益等现实问题，因此公司创始人或实际控制人，应根据公司所处的发展阶段，实施对公司不同程序的控制，以保护公司的顺利发展，同时也是保护股东的利益。
总之，如何行使和掌握公司的控制权，也是健全公司治理结构的重要组成部分，对保障公司持续、健康发展具有重要意义。
注解
[1] 刘银燕《有限责任公司股东退出的法律问题研究》[J].河南牧业经济学院学报,2018,31(05):60-64.